新《公司法》對商業(yè)保理公司的影響及應(yīng)對策略

　2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過了新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新《公司法》”），并于2024年7月1日起正式施行。新《公司法》的施行，對包括保理公司在內(nèi)的金融及類金融機(jī)構(gòu)可能帶來深遠(yuǎn)的影響。本文聚焦新《公司法》中對保理公司業(yè)務(wù)開展及公司治理產(chǎn)生重要影響的幾大關(guān)鍵修訂，剖析了相關(guān)法律條文變化及可能帶來的影響，以及保理公司應(yīng)采取的應(yīng)對策略，以供參考。后續(xù)將根據(jù)出臺的司法解釋及相關(guān)司法實(shí)踐，不斷探討完善。

　　1、對保理公司業(yè)務(wù)的影響

　　一/出資制度及出資責(zé)任的變化

　　1.有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資期限限定為五年

　　【重點(diǎn)條文】

　　第四十七條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。

　　法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第二百六十六條本法自2024年7月1日起施行。

　　本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國務(wù)院規(guī)定。

　　【解讀及影響】

　　舊《公司法》對于有限責(zé)任公司資本采用完全認(rèn)繳制，由股東自行約定注冊資本數(shù)及繳付期限。實(shí)踐中，由于部分投資者缺乏對市場風(fēng)險(xiǎn)的評估和法律責(zé)任的認(rèn)識，存在盲目認(rèn)繳、天價(jià)認(rèn)繳、認(rèn)繳期限過長的情況，導(dǎo)致注冊資本沒有發(fā)揮相應(yīng)的功能，在一定程度上影響了交易安全，損害了部分債權(quán)人利益。

　　本次修訂將完全認(rèn)繳制改為限期認(rèn)繳制，要求股東在五年內(nèi)繳足。這意味著將提高有限責(zé)任公司注冊門檻，防止資本虛增虛報(bào)，減少股東設(shè)立巨額注冊資本的虛假公司開展非法活動的可能性，維護(hù)資本充實(shí)和交易安全。

　　同時(shí)，為避免新設(shè)公司和存量公司適用注冊資本法律制度的不一致，強(qiáng)化法律適用的統(tǒng)一性，新《公司法》第二百六十六條規(guī)定了對于存量公司將設(shè)定一定年限的過渡期，以逐步將存量公司出資期限調(diào)整至新法規(guī)定的期限內(nèi)。

　　2024年6月7日，國務(wù)院常務(wù)會議審議通過了《國務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》（2024年7月1日起施行），其中第三條第一款提出了設(shè)置三年過渡期（2024年7月1日至2027年6月30日）的方案。規(guī)定新《公司法》施行前設(shè)立的公司，出資期限超過規(guī)定期限的，應(yīng)當(dāng)在過渡期內(nèi)進(jìn)行調(diào)整。即對于存量有限責(zé)任公司，實(shí)繳完畢期限將最長不得超過三年過渡期+五年實(shí)繳期限=八年。

　　新《公司法》關(guān)于認(rèn)繳出資期限的變化，對于保理公司未來的業(yè)務(wù)開展也將產(chǎn)生重要的影響。為滿足五年實(shí)繳期限的規(guī)定，實(shí)踐中可能會出現(xiàn)大量公司虛假出資、減資或者注銷的情況。一些規(guī)模較小、資金不足的客戶可能會通過虛假出資（如使用過橋資金完成出資）或抽逃出資等方式達(dá)到期限內(nèi)注冊資金的要求。對于保理公司來說，存量客戶中可能存在不少尚未實(shí)繳到位、甚至實(shí)繳資本為0的客戶，若出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，可能影響保理公司債權(quán)安全。

　　【應(yīng)對措施】

　　首先，建議保理公司加大盡職調(diào)查力度，加強(qiáng)保前客戶資質(zhì)審查，對公司的資本情況進(jìn)行更加嚴(yán)格的審核。將實(shí)繳資本情況作為客戶準(zhǔn)入的重要標(biāo)準(zhǔn)，審慎準(zhǔn)入實(shí)繳資本為0或?qū)嵗U比例較低的客戶。

　　其次，對于已開展業(yè)務(wù)但尚未實(shí)繳完畢的客戶，建議保理公司建立臺賬進(jìn)行跟蹤，并定期予以提醒；對于已屆實(shí)繳期限卻未實(shí)繳完畢的客戶，應(yīng)采取必要的業(yè)務(wù)限制措施。

　　此外，建議加強(qiáng)對客戶出資情況的監(jiān)測，針對潛在的虛假出資的情形，建議要求客戶提供實(shí)繳出資的記錄及時(shí)間，并提供一段時(shí)間后的銀行流水記錄。如發(fā)現(xiàn)異常，可據(jù)此作為追究股東和相關(guān)方虛假出資或抽逃出資責(zé)任的依據(jù)；針對潛在的減資和注銷的情形，建議保理公司密切關(guān)注企業(yè)信用公示信息，同時(shí)結(jié)合保后管理對客戶經(jīng)營情況和財(cái)務(wù)情況進(jìn)行持續(xù)跟蹤，如出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)信號，應(yīng)及時(shí)采取相關(guān)措施。

　　2.允許將股權(quán)、債權(quán)等非貨幣形式資產(chǎn)列入出資范圍

　　【重點(diǎn)條文】

　　第四十八條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　　對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【解讀及影響】

　　新公司法實(shí)施后，將債權(quán)、股權(quán)列入出資資產(chǎn)范圍，再加上五年實(shí)繳完畢給公司帶來的資金壓力，實(shí)踐中股東以債權(quán)或股權(quán)出資的情形可能會明顯增加。這將給保理公司盡調(diào)及審查程序帶來新的挑戰(zhàn)。

　　首先是債權(quán)、股權(quán)的真實(shí)性問題，可能存在惡意串通虛構(gòu)基礎(chǔ)合同關(guān)系、虛構(gòu)股東身份等風(fēng)險(xiǎn)；

　　其次是債權(quán)、股權(quán)的價(jià)值評估問題，評估中可能存在未進(jìn)行評估或提供虛假評估報(bào)告等情況，最終可能導(dǎo)致資產(chǎn)出資實(shí)際價(jià)值不足；

　　再次是相關(guān)債權(quán)、股權(quán)可能已經(jīng)向其他公司作價(jià)出資。對于保理公司來說，如客戶擬轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款已作為債權(quán)向其他公司出資，或者作為質(zhì)押擔(dān)保的應(yīng)收賬款或股權(quán)已經(jīng)作為債權(quán)出資，實(shí)際該應(yīng)收賬款或股權(quán)已經(jīng)存在權(quán)利瑕疵，可能影響保理合同的效力。

　　【應(yīng)對措施】

　　一是審慎準(zhǔn)入存在股東以債權(quán)、股權(quán)等非貨幣形式出資情況的客戶。如確需準(zhǔn)入的，對于客戶存在股東采用債權(quán)出資的情況，應(yīng)認(rèn)真核查股東是否嚴(yán)格履行了債權(quán)出資的法定程序，是否聘請第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)對債權(quán)進(jìn)行了評估，是否嚴(yán)格審查了債權(quán)真實(shí)性、合法性及債務(wù)人清償能力等可能影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的情形，并關(guān)注出資債權(quán)的清償日期。對于客戶存在股東采用股權(quán)出資的情況，應(yīng)認(rèn)真核查股東是否嚴(yán)格履行了股權(quán)出資的法定程序，股權(quán)是否進(jìn)行了評估，權(quán)屬是否清楚，是否存在權(quán)利瑕疵或權(quán)利負(fù)擔(dān)等。

　　二是關(guān)注客戶是否存在以應(yīng)收賬款、股權(quán)向其他公司出資的情況，及時(shí)查詢被投資企業(yè)信用公示信息，避免受讓已作為出資的應(yīng)收賬款開展保理業(yè)務(wù)及以已作為出資的應(yīng)收賬款或股權(quán)作為保理融資的質(zhì)押擔(dān)保措施。

　　3.公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)股東出資義務(wù)加速到期

　　【重點(diǎn)條文】

　　第五十四條公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。

　　【解讀及影響】

　　本條取消了股東有限的出資期限利益，體現(xiàn)了對股東出資的強(qiáng)制度約束，明確了“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”是適用股東出資加速到期的前提條件。啟動股東出資加速到期的條件不再要求公司具備破產(chǎn)原因或者進(jìn)入清算程序，也不再要求滿足公司的執(zhí)行案件已經(jīng)被終本執(zhí)行等，對債權(quán)人來說無疑是重大利好。

　　【應(yīng)對措施】

　　當(dāng)公司不能清償?shù)狡诒＠韨鶛?quán)時(shí)，保理公司可依此條主張股東提前向公司繳納出資�？梢栽诨�礎(chǔ)訴訟中直接將未足額出資的股東列為共同被告，也可以在執(zhí)行程序中將未屆出資期限的股東追加為被執(zhí)行人。但需要注意的是，僅能要求未足額出資的股東提前向公司（而非直接向保理公司）繳納其應(yīng)繳出資。因此，為切實(shí)保障自身債權(quán)利益，保理公司在起訴公司時(shí)，應(yīng)通過訴前或訴中保全的方式，對公司賬戶采取凍結(jié)措施，確保股東出資能夠順利進(jìn)入公司賬戶，進(jìn)而最大限度地實(shí)現(xiàn)債權(quán)利益。

　　二、公司人格否認(rèn)制度的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第二十三條公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【解讀及影響】

　　本條規(guī)定了公司法人人格否認(rèn)制度。其中第一款規(guī)定了公司縱向人格否認(rèn)制度。公司股東雖對公司承擔(dān)有限責(zé)任，但承擔(dān)有限責(zé)任的前提是要尊重公司的獨(dú)立人格及獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，如發(fā)生財(cái)產(chǎn)混同或過度控制，就仍需承擔(dān)無限責(zé)任。

　　認(rèn)定公司人格與股東人格是否存在混同，最根本的判斷標(biāo)準(zhǔn)是公司是否具有獨(dú)立意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，最主要的表現(xiàn)是公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)是否混同且無法區(qū)分。《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（法[2019]254號）規(guī)定，在認(rèn)定是否構(gòu)成人格混同時(shí)，主要應(yīng)考慮以下因素：

　　股東無償使用公司資金或者財(cái)產(chǎn)，不作財(cái)務(wù)記載的；股東用公司的資金償還股東的債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無償使用，不作財(cái)務(wù)記載的；公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分的；股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；公司的財(cái)產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用的；人格混同的其他情形。

　　在出現(xiàn)人格混同的情況下，往往同時(shí)出現(xiàn)以下混同：公司業(yè)務(wù)和股東業(yè)務(wù)混同；公司員工與股東員工混同，特別是財(cái)務(wù)人員混同；公司住所與股東住所混同。

　　本條第二款為本次修訂新增條款，即公司的橫向人格否認(rèn)制度。如果客戶出現(xiàn)違約、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等相關(guān)逃避債務(wù)行為，保理公司可依本條款向客戶的關(guān)聯(lián)公司主張權(quán)利。

　　但實(shí)踐中除非監(jiān)管機(jī)構(gòu)或公安機(jī)關(guān)介入，保理公司作為民事債權(quán)人往往難以掌握客戶利用多個(gè)主體逃避債務(wù)的書面證據(jù)。且在追償過程中可能面臨訴訟成本高、流程長的問題。在訴訟清收過程中，由于不能掌握多個(gè)公司之間往來賬目等確鑿有力的證據(jù)，難以在訴訟過程中直接把關(guān)聯(lián)公司作為涉訴主體列為共同被告，依據(jù)合同相對性原則，只能針對客戶提起保理合同糾紛訴訟。若想依該條款要求關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)連帶責(zé)任的，可能需要另外提起訴訟，面臨更長的訴訟周期及更高的訴訟成本。

　　一人有限責(zé)任公司由于治理結(jié)構(gòu)的特殊性，決定了其獨(dú)立法人地位極易被股東濫用而與股東發(fā)生人格混同。本條第三款設(shè)置了一人公司股東財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的舉證責(zé)任倒置規(guī)則，即若股東無法證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于個(gè)人財(cái)產(chǎn)，則需要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【應(yīng)對措施】

　　建議保理公司對客戶進(jìn)行授信準(zhǔn)入時(shí)，若經(jīng)綜合評估認(rèn)為其償債能力較弱或違約風(fēng)險(xiǎn)較高，除要求客戶股東提供擔(dān)保外，應(yīng)盡量要求客戶的關(guān)聯(lián)企業(yè)提供無限連帶責(zé)任擔(dān)保，包括股東實(shí)際控制下的相關(guān)公司。或在客戶出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)苗頭時(shí)，及時(shí)要求追加其關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保。當(dāng)客戶出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，保理公司可直接在保理合同糾紛訴訟中要求該關(guān)聯(lián)企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保，而無需另行起訴關(guān)聯(lián)公司。

　　三、股東會、董事會決策機(jī)制的變化

　　1.股東會決議的通過比例

　　【重點(diǎn)條文】

　　第六十六條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　股東會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

　　股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

　　【條文解讀】

　　本條第二款規(guī)定的“股東會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過”，為本次修訂新增內(nèi)容。舊《公司法》僅規(guī)定了股東作出第三款規(guī)定的相關(guān)事項(xiàng)需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過，未對股東會作出上述事項(xiàng)之外的一般決議的表決權(quán)作出規(guī)定，而是由公司章程規(guī)定。

　　需要注意的是，新《公司法》規(guī)定股東會一般決議的通過比例為全部表決權(quán)的“過半數(shù)”通過，而不是“二分之一以上”通過，是因?yàn)楦鶕?jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，“以上”的表述包含本數(shù)，若決議僅有代表二分之一表決權(quán)的股東通過，則無法形成多數(shù)決，可能存在爭議。規(guī)定為“過半數(shù)”通過，則明確表示必須有超過半數(shù)股權(quán)的股東同意，決議方可生效。

　　2.董事會的議事方式和表決程序

　　【重點(diǎn)條文】

　　第七十三條董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　董事會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。

　　董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

　　【條文解讀】

　　本條規(guī)定的董事會會議的最低出席人數(shù)和表決通過比例，為本次修訂新增內(nèi)容。

　　需要注意的是，董事會作出決議，應(yīng)當(dāng)由全體董事而不是出席會議的董事超過半數(shù)以上通過。董事會全體成員，無論是董事長還是普通董事，均只享有一票權(quán)利，董事長無加重表決權(quán)，也無最后決定權(quán)。

　　【影響及應(yīng)對措施】

　　保理公司開展保理業(yè)務(wù)，若要求客戶關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保時(shí)，應(yīng)關(guān)注董事會、股東會決議生效的條件。

　　保理公司應(yīng)對公司章程進(jìn)行審查，關(guān)注公司章程是否對公司對外提供擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)及表決機(jī)制作出規(guī)定。如為股東會決議，應(yīng)注意審查決議是否至少由代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過；如為董事會決議，注意審查決議是否有超過半數(shù)的董事出席，是否經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　四、經(jīng)理職權(quán)的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第七十四條有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。

　　經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。

　　【條文解讀】

　　舊《公司法》第四十九條列舉了經(jīng)理包括“主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作”在內(nèi)的七條法定職權(quán)，而新《公司法》則刪除了上述法定職權(quán)，將經(jīng)理的職權(quán)修改由“公司章程規(guī)定”和“董事會授權(quán)”，體現(xiàn)了新《公司法》充分尊重公司自治的原則。

　　【影響及應(yīng)對措施】

　　經(jīng)理法定職權(quán)的消滅，對于保理公司對外簽署合同時(shí)是否履行了合理審查義務(wù)可能帶來一定影響。如舊《公司法》規(guī)定了經(jīng)理的法定職權(quán)包括“主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作”，實(shí)踐中，若合同相對方經(jīng)理非公司法定代表人，也無法定代表人有效授權(quán)，但因簽署生產(chǎn)經(jīng)營所需日常經(jīng)營合同為經(jīng)理的法定職權(quán)，其對外簽署的合同，可認(rèn)定為有權(quán)職務(wù)代理。但新《公司法》實(shí)施后，經(jīng)理是否有權(quán)主持日常經(jīng)營管理事務(wù)或其具體職權(quán)范圍要根據(jù)公司章程是否有規(guī)定及董事會是否有授權(quán)進(jìn)行確定。故保理公司對外簽署合同時(shí)，應(yīng)加強(qiáng)對合同相對方經(jīng)理權(quán)限的審查。如果對方由非法定代表人的經(jīng)理簽署合同，又無有效授權(quán)，建議審查對方公司章程對經(jīng)理的權(quán)限規(guī)定及董事會授權(quán)權(quán)限，以確定其是否有職務(wù)代理權(quán)限。

　　五、董監(jiān)高、控股股東、實(shí)際控制人責(zé)任的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第一百九十二條公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【解讀及影響】

　　本條首次將控股股東、實(shí)控人納入損害公司或者股東利益的行為的責(zé)任主體，旨在強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人的法律責(zé)任。

　　【應(yīng)對措施】

　　保理公司可在業(yè)務(wù)開展時(shí)注意收集和保存客戶日常經(jīng)營實(shí)際可能由控股股東或?qū)嵖厝藳Q策的相關(guān)證據(jù)，如會議記錄等。若發(fā)生相關(guān)情形，可嘗試依據(jù)本條及代位權(quán)的原理向控股股東、實(shí)控人主張權(quán)利。

　　2、對保理公司治理結(jié)構(gòu)的影響

　　一、法定代表人選任的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第十條公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。

　　擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。

　　法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。

　　第四十六條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：“……（七）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；……”

　　【條文解讀】

　　新《公司法》將有資格擔(dān)任法定代表人的主體從原來的“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”修改為“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理”。即公司章程可以約定由任何一名或者多名董事或者經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人，不再強(qiáng)制性將董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理確定為法定代表人的擔(dān)任主體，更具靈活性。

　　此外，新《公司法》對公司章程應(yīng)載明的事項(xiàng)第（七）項(xiàng)由“公司法定代表人”修改為“公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”,更加側(cè)重于法定代表人產(chǎn)生及變更的合法、合規(guī)性。

　　【相關(guān)影響】

　　保理公司應(yīng)在章程中對法定代表人的擔(dān)任主體、產(chǎn)生及變更辦法予以明確。

　　二、關(guān)于公司簡化治理結(jié)構(gòu)的相關(guān)變化

　　【重點(diǎn)條文】

第七十五條規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。

　　第八十三條規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。

　　【條文解讀】

　　對于可以不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，新《公司法》將原“設(shè)一名執(zhí)行董事”的表述修改為“設(shè)一名董事”，并規(guī)定新《公司法》規(guī)定的董事會的權(quán)限可以直接適用于本條規(guī)定的董事。

　　對于可以不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司，將原“設(shè)一至二名監(jiān)事”修改為“設(shè)一名監(jiān)事”，避免了設(shè)兩名監(jiān)事可能會導(dǎo)致的因意見不一致而無法形成多數(shù)決的情況。同時(shí)新增了在全體股東一致同意的情況下也可以不設(shè)監(jiān)事的規(guī)定，即對于有限責(zé)任公司來說，監(jiān)事會（監(jiān)事）不再是強(qiáng)制設(shè)置機(jī)構(gòu)。體現(xiàn)了對于公司自治的尊重，有利于實(shí)現(xiàn)靈活化、低成本的公司治理。

　　【相關(guān)影響】

　　保理公司應(yīng)根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合自身實(shí)際情況對公司治理架構(gòu)進(jìn)行調(diào)整。

　　三、股東會職權(quán)的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第五十九條股東會行使下列職權(quán)：

　　（一）選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

　�。ǘ�）審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；

　�。ㄈ�）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報(bào)告；

　�。ㄋ模�審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

　�。ㄎ澹�對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

　　（六）對發(fā)行公司債券作出決議；

　�。ㄆ撸�對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

　�。ò耍┬薷墓�司章程；

　　（九）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議。

　　對本條第一款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。

　　【條文解讀】

　　股東會作為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，主要負(fù)責(zé)決定涉及股東利益與公司生存、發(fā)展的重大事項(xiàng)。股東會職權(quán)可以分為法定職權(quán)和章定職權(quán)，相較舊《公司法》第三十七條列舉的股東會職權(quán)，新《公司法》刪去了其中的第一項(xiàng)“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”和第五項(xiàng)“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”。之所以刪除此二項(xiàng)，立法者的意圖可能一是相關(guān)職權(quán)缺乏實(shí)際意義，如原第一項(xiàng)的“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”與董事會職權(quán)的第三項(xiàng)“決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案”實(shí)踐中往往難以區(qū)分；二是體現(xiàn)了股東會的權(quán)力下放和公司自治原則，如第五項(xiàng)職權(quán)，若公司覺得有必要將此項(xiàng)權(quán)力賦予公司內(nèi)部的機(jī)構(gòu)和人員，可以在章程中予以明確規(guī)定。

　　【相關(guān)影響】

　　出于公司治理靈活性的考慮，本條規(guī)定股東會也可以在法定職權(quán)之外通過章程進(jìn)行自我賦權(quán)。即雖上述兩項(xiàng)職權(quán)不再屬于股東會的法定職權(quán)，但股東會可以通過修改公司章程的方式自行決定是否將此兩項(xiàng)職權(quán)納入股東會職權(quán)范圍。但需注意的是，通過公司章程對于股東會職權(quán)的規(guī)定不得與公司法規(guī)定的法定職權(quán)相矛盾，不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　四、董事會職權(quán)的變化

　　【重點(diǎn)條文】

　　第六十七條有限責(zé)任公司設(shè)董事會，本法第七十五條另有規(guī)定的除外。

　　董事會行使下列職權(quán)：

　　（一）召集股東會會議，并向股東會報(bào)告工作；

　�。ǘ�）執(zhí)行股東會的決議；

　�。ㄈ�）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

　�。ㄋ模┲朴喒�司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

　�。ㄎ澹┲朴喒�司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

　�。�六）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

　�。ㄆ撸�決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

　�。ò耍�決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

　　（九）制定公司的基本管理制度；

　　（十）公司章程規(guī)定或者股東會授予的其他職權(quán)。

　　公司章程對董事會職權(quán)的限制不得對抗善意相對人。

　　【條文解讀】

　　相較舊《公司法》第四十六條列舉的董事會職權(quán)，新《公司法》刪去了其中的第四項(xiàng)“制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”，同樣可由公司章程進(jìn)行賦權(quán)。同時(shí)新增了第三款內(nèi)容：“公司章程對董事會職權(quán)的限制不得對抗善意相對人”，體現(xiàn)了對董事會職權(quán)法定要求的強(qiáng)化，即公司如果在章程中刪除了本條所規(guī)定的董事會法定職權(quán)，則不能對抗善意第三人。

　　【相關(guān)影響】

　　保理公司應(yīng)注意公司章程中對董事職權(quán)的規(guī)定，根據(jù)自身情況決定是否調(diào)整，同時(shí)應(yīng)注意與股東職權(quán)的銜接。

　　五、經(jīng)理職權(quán)的變化

　　【重點(diǎn)條文】及【條文解讀】詳見前文。

　　【相關(guān)影響】

　　保理公司可以在不違反法律規(guī)定的前提下，根據(jù)實(shí)際情況通過公司章程或董事授權(quán)對經(jīng)理的職權(quán)范圍予以明確。

　　3、結(jié)語

　　面對新《公司法》實(shí)施后可能帶來的深遠(yuǎn)影響，保理公司應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對，確保業(yè)務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)的有效控制，同時(shí)不斷優(yōu)化完善公司治理結(jié)構(gòu)，以實(shí)現(xiàn)公司的高質(zhì)量發(fā)展。

　　一是深化盡職調(diào)查與客戶資質(zhì)審查。進(jìn)一步提升對客戶注冊資本實(shí)繳情況、非貨幣資產(chǎn)出資真實(shí)性和股權(quán)、債權(quán)價(jià)值評估的審查力度。

　　二是強(qiáng)化保后監(jiān)管與風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警。對資本實(shí)繳期限臨近或已過期限的企業(yè)實(shí)施動態(tài)監(jiān)控，及時(shí)采取預(yù)警與限制措施，確保風(fēng)險(xiǎn)早發(fā)現(xiàn)、早處置。

　　三是優(yōu)化擔(dān)保結(jié)構(gòu)與追償機(jī)制。必要時(shí)要求高風(fēng)險(xiǎn)客戶的關(guān)聯(lián)企業(yè)在客戶準(zhǔn)入時(shí)即提供連帶責(zé)任擔(dān)保，簡化不良資產(chǎn)追償及訴訟流程。

　　四是加大對客戶決策機(jī)制的審查力度。加強(qiáng)對董事會、股東會決議的合規(guī)性審查，避免因股東會、董事會決議無效而導(dǎo)致?lián)�保效力瑕疵�?/P>

　　五是健全規(guī)范公司自身治理結(jié)構(gòu)。應(yīng)根據(jù)新公司法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合自身實(shí)際情況對公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，并對公司章程進(jìn)行修改完善，促使公司正常、高效運(yùn)轉(zhuǎn)。

　　參考文章：

　　1.《中華人民共和國公司法》（2024年1月版）中國法制出版社

　　2.李建偉商法工作室：公司法2023修訂逐條解讀+重點(diǎn)評析作者：李建偉等

　　3.李建偉商法工作室：公司法評注專欄——新公司法中股東會職權(quán)變化的“魔鬼細(xì)節(jié)”作者：李建偉

　　4.北京市君澤君（長春）律師事務(wù)所：新公司法修訂變動對商業(yè)銀行相關(guān)業(yè)務(wù)的影響及應(yīng)對策略作者：鄧?yán)��?/P>

　　5.北京卓緯律師事務(wù)所：公司法修訂對金融業(yè)務(wù)的16點(diǎn)影響及應(yīng)對建議作者：胡宇翔、王夢婷

　　6.金杜律師事務(wù)所：新《公司法》對公司治理結(jié)構(gòu)的重建作者：李強(qiáng)

　　7.朗山合規(guī)：基于法定職權(quán)的經(jīng)理職務(wù)代理權(quán)消失，合理審查義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)大大提升——新《公司法》第七十四條作者：李志勇